1甲方要求墊資施工怎么辦？
【實(shí)務(wù)咨詢】我公司接到某項(xiàng)工程的招標(biāo)邀請(qǐng)，了解到中標(biāo)的一個(gè)基本條件是需要前期墊資1000萬(wàn)元。我公司覺(jué)得可以墊資施工，但又怕甲方投資資金不到位，導(dǎo)致墊資施工后墊資款不能及時(shí)支付給我公司而造成長(zhǎng)期拖欠。我公司應(yīng)該怎么辦？ 【評(píng)估】如果甲方后期建設(shè)資金無(wú)法籌集或難以到位，將可能致使施工工程款及墊資款項(xiàng)難以及時(shí)支付，也有可能導(dǎo)致工程停工，形成“爛尾工程”，從而使貴公司的墊資款變成呆壞賬。 【支招】為避免風(fēng)險(xiǎn)，貴公司可以在施工合同中約定甲方應(yīng)當(dāng)在工程竣工交付前支付全部或大部分墊資款，否則貴公司可以拒絕交付已經(jīng)完工的工程。同時(shí)，貴公司可以在施工合同中明確約定墊資款的利息，如果甲方資金較緊張，一般會(huì)同意在合同中約定墊資款利息的。另外，貴公司也可以在施工合同中約定甲方逾期支付墊資款的，應(yīng)當(dāng)向貴公司支付違約金，如果有可能，貴公司還可以要求甲方提供墊資擔(dān)保。 2甲方拖欠工程款，分包人怎么辦？【實(shí)務(wù)咨詢】我公司分包了一商住樓工程中的弱電工程，按照合同約定，總包單位還拖欠我公司100多萬(wàn)元的工程款。我公司多次要求總包單位支付，但由于甲方拖欠總包單位800多萬(wàn)元的工程款一直不付，總包單位暫時(shí)沒(méi)有資金支付拖欠我公司的工程款。我公司應(yīng)該怎么辦？ 【評(píng)估】工程建設(shè)中的這種工程款拖欠行為比比皆是。貴公司要求甲方支付款項(xiàng)時(shí)，甲方往往以與貴公司之間沒(méi)有合同關(guān)系為由拒絕支付，從而使貴公司束手無(wú)策。 【支招】根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，貴公司可以通過(guò)訴訟或仲裁的途徑要求甲方支付工程款。貴公司在訴訟或仲裁中可以將總包人作為被告或被申請(qǐng)人，將甲方作為第三人；也可以將甲方作為被告或被申請(qǐng)人，將總包方作為第三人；也可以將總包人和甲方同時(shí)作為被告或被申請(qǐng)人進(jìn)行訴訟或仲裁。需要強(qiáng)調(diào)的是，甲方只在拖欠總包單位工程款項(xiàng)的范圍內(nèi)向貴公司承擔(dān)支付工程款責(zé)任。 3甲方拒不簽收聯(lián)系單怎么辦？【實(shí)務(wù)咨詢】我公司現(xiàn)在正在負(fù)責(zé)一家工廠的廠房工程的施工，甲方前段時(shí)間口頭通知我公司對(duì)部分工程材料作調(diào)整變更，我公司為此向甲方遞交了關(guān)于工程材料調(diào)整變更的工作聯(lián)系單，但甲方拒不簽收該工作聯(lián)系單，只是催促我公司抓緊施工，并告訴我公司工程材料的調(diào)整變更部分會(huì)在廠房工程竣工后一起結(jié)算。我公司應(yīng)該怎么辦？ 【評(píng)估】甲方拒絕簽收工程材料調(diào)整變更工作聯(lián)系單主要是為了規(guī)避工程施工中可能引起的工期延長(zhǎng)、費(fèi)用增加以及價(jià)款調(diào)整。如果貴公司不遞交該工作聯(lián)系單讓甲方簽收，那么甲方在施工過(guò)程中口頭通知的工程材料調(diào)整變更就很可能會(huì)因?yàn)闆](méi)有書(shū)面證明而在最后的工程竣工結(jié)算中不被甲方認(rèn)可。【支招】貴公司當(dāng)面遞交資料，甲方拒絕簽收的，貴公司可以以特快專遞的方式寄發(fā)，并在快遞“內(nèi)件品名”一欄中注明所寄發(fā)的材料內(nèi)容，按時(shí)到郵局查詢并取得對(duì)方簽收快遞的憑單，也可以在相關(guān)網(wǎng)站上查詢并打印快遞簽收憑單，保留好上述憑單并留存好寄發(fā)憑證、費(fèi)用發(fā)票等，這些證據(jù)足以證明對(duì)方簽收的事實(shí)。對(duì)于特別重要的資料，貴公司還可以以掛號(hào)公證的方式寄送。 4甲方拖延驗(yàn)收時(shí)怎么辦？【實(shí)務(wù)咨詢】由我公司施工的某廠房工程已經(jīng)完工，我公司多次要求甲方組織驗(yàn)收，但其以各種理由為借口拖延不進(jìn)行驗(yàn)收，并以急需投產(chǎn)為由開(kāi)始使用已經(jīng)完工的廠房。我公司應(yīng)該怎么辦？ 【評(píng)估】甲方在工程竣工后不及時(shí)組織驗(yàn)收，首先是想拖延應(yīng)當(dāng)支付給貴公司的竣工節(jié)點(diǎn)工程款，其次是想“造成”貴公司不能按期完工的局面，要求貴公司承擔(dān)工期拖延的違約責(zé)任。【支招】首先，按照法律規(guī)定，工程未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格的，不得交付使用。所以甲方拖延驗(yàn)收時(shí)，貴公司可以拒絕交付工程。其次，按照建設(shè)工程施工合同示范文本的規(guī)定，貴公司應(yīng)按照合同約定的時(shí)間提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告并要求甲方簽收，甲方應(yīng)在收到竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告后28天內(nèi)組織有關(guān)單位驗(yàn)收，并在驗(yàn)收后14天內(nèi)給予認(rèn)可或提出修改意見(jiàn)。如果甲方收到貴公司提交的竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告后28天內(nèi)不組織驗(yàn)收，或者驗(yàn)收后14天內(nèi)不提出修改意見(jiàn)，則視為竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告已被甲方認(rèn)可。按照最高人民法院的解釋，該工程以承包人提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日為竣工日期。最后，如果甲方不經(jīng)驗(yàn)收而擅自使用的，其應(yīng)承擔(dān)擅自使用部分的質(zhì)量責(zé)任，但是在建設(shè)工程合理使用壽命內(nèi)地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量責(zé)任仍由貴公司承擔(dān)。 5施工過(guò)程中鋼材大幅度漲價(jià)怎么辦？【實(shí)務(wù)咨詢】我公司與甲方簽訂了一份固定價(jià)格合同，但在施工過(guò)程中，鋼材大幅漲價(jià)（漲幅超出合同約定價(jià)格的20%以上），我公司要求甲方對(duì)合同約定的鋼材價(jià)格進(jìn)行相應(yīng)的調(diào)整，但甲方以該合同為固定價(jià)格合同為由不予調(diào)整。我公司應(yīng)該怎么辦？【評(píng)估】在這種情形下，貴公司往往面臨兩難的境地，繼續(xù)履行合同，將造成工程項(xiàng)目嚴(yán)重虧損，不履行合同，又面臨著承擔(dān)違約責(zé)任及巨額索賠。
【支招】施工期間的鋼材價(jià)格漲幅超過(guò)了市場(chǎng)價(jià)格正常的、合理的波動(dòng)范圍，超出了貴公司和甲方可預(yù)計(jì)的范圍，合同的繼續(xù)履行對(duì)貴公司而言明顯的不公平的話，貴公司可以要求甲方對(duì)鋼材價(jià)格進(jìn)行一定幅度的調(diào)整。甲方如果不同意的話，貴公司也可申請(qǐng)法院或仲裁機(jī)構(gòu)給予調(diào)整。
需要說(shuō)明的是，這種調(diào)整沒(méi)有法律規(guī)定和具體標(biāo)準(zhǔn)，貴公司需承擔(dān)較重的舉證責(zé)任，并由法官或仲裁員自由裁量是否調(diào)整以及調(diào)整多少。我們建議最好的方法是在簽訂施工合同的時(shí)候，貴公司和甲方明確約定建筑材料價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)范圍，例如可以約定建筑材料價(jià)格漲跌幅度在5%以內(nèi)由貴公司承擔(dān)虧損或收益，5%以外由甲方承擔(dān)虧損或收益。
6甲方拒絕按照約定方式簽證怎么辦？【實(shí)務(wù)咨詢】我公司與甲方簽訂的工程施工合同約定簽證資料必須加蓋甲方公章方為有效。在施工過(guò)程中，甲方提出了部分工程變更，我公司按照變更要求完成了工程施工。當(dāng)我公司將上述工程變更內(nèi)容制作成簽證資料要求甲方加蓋公章確認(rèn)時(shí)，甲方卻以公章不能亂蓋為由予以拒絕。我公司應(yīng)該怎么辦？【評(píng)估】“簽證應(yīng)當(dāng)加蓋甲方公章方為有效”是貴公司與甲方約定的簽證生效的要件。如果沒(méi)有加蓋甲方公章，就可能導(dǎo)致簽證無(wú)效，貴公司要求延長(zhǎng)工期、增加費(fèi)用的目的就可能無(wú)法實(shí)現(xiàn)。 【支招】按照法律規(guī)定，如果貴公司能夠以簽證以外的其他證據(jù)證明工程變更是甲方提出并要求貴公司實(shí)施的，可以以該其他證據(jù)確認(rèn)工程變更、工期和價(jià)款調(diào)整等。因此甲方拒絕加蓋公章時(shí)，貴公司應(yīng)搜集整理好甲方發(fā)出工程變更指令及貴公司施工內(nèi)容因此進(jìn)行變更調(diào)整的證據(jù)，還有簽證已遞交甲方簽收的記錄，例如以快遞、郵寄等方式遞交的有關(guān)憑證等，隱蔽工程還應(yīng)做好影像資料的留存。有了這些資料，貴公司就可以通過(guò)索賠實(shí)現(xiàn)施工合同約定的簽證目的了。 7甲方要求對(duì)固定價(jià)格合同審價(jià)怎么辦？【實(shí)務(wù)咨詢】我公司與甲方簽訂的是固定總價(jià)合同，施工過(guò)程中雙方一直都沒(méi)有爭(zhēng)議。但在竣工結(jié)算時(shí)，甲方認(rèn)為固定總價(jià)的價(jià)格有些高，所以要求委托審價(jià)，我公司不同意，甲方便對(duì)我公司不予理會(huì)。我公司應(yīng)該怎么辦？ 【評(píng)估】如果固定總價(jià)合同沒(méi)有設(shè)計(jì)變更、工程內(nèi)容調(diào)整、經(jīng)濟(jì)簽證等情況發(fā)生，就不存在審價(jià)的問(wèn)題。貴公司如果同意甲方委托審價(jià)，就可能要承擔(dān)合同價(jià)款減少的不利后果。 【支招】貴公司和甲方簽訂的是固定總價(jià)合同，通常情況下合同價(jià)款是不做調(diào)整的。但是如果在施工過(guò)程中存在設(shè)計(jì)變更、經(jīng)濟(jì)簽證以及其他情形引起合同價(jià)款變更的，貴公司和甲方可以對(duì)合同約定的固定總價(jià)進(jìn)行調(diào)整。如果不存在上述引起合同價(jià)款變更的情形，甲方要求重新對(duì)合同總價(jià)款進(jìn)行審價(jià)的，貴公司可予以拒絕。如果在原有基礎(chǔ)上發(fā)生設(shè)計(jì)變更、經(jīng)濟(jì)簽證以及其他情況引起合同價(jià)款變更的，貴公司可同意只就合同價(jià)款變更部分進(jìn)行審價(jià)。 8甲方供應(yīng)的材料有質(zhì)量問(wèn)題怎么辦？【實(shí)務(wù)咨詢】我公司與甲方簽訂的工程施工合同約定建筑材料由甲方供應(yīng)。因?yàn)榧追焦?yīng)的鋼材存在質(zhì)量問(wèn)題，所以我公司用該鋼材進(jìn)行施工所完成的工程被監(jiān)理單位發(fā)現(xiàn)存在質(zhì)量問(wèn)題，監(jiān)理單位要求我公司必須拆除這部分存在質(zhì)量問(wèn)題的工程。我公司應(yīng)該怎么辦？【評(píng)估】施工合同約定由甲方供應(yīng)的建筑材料存在質(zhì)量問(wèn)題，特別是作為主要建筑材料的鋼材存在質(zhì)量問(wèn)題，導(dǎo)致貴公司使用該鋼材施工完成的工程質(zhì)量不合格，從而被監(jiān)理單位要求拆除。甲方及貴公司都會(huì)因此受到嚴(yán)重的損失。
【支招】甲方供應(yīng)的建筑材料不符合合同約定及國(guó)家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)的，貴公司有權(quán)拒絕使用，并要求甲方重新提供。因此造成工程停建、緩建的，工期應(yīng)予以順延，甲方應(yīng)賠償貴公司停工、窩工、倒用、機(jī)械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實(shí)際費(fèi)用。
另外，按照法律規(guī)定，貴公司在施工過(guò)程中有檢驗(yàn)進(jìn)場(chǎng)建筑材料和使用合格建筑材料的義務(wù)。如果甲方提供的建筑材料質(zhì)量不合格，貴公司又未盡到檢驗(yàn)義務(wù)導(dǎo)致后續(xù)施工完成的工程存在質(zhì)量問(wèn)題的，貴公司也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
也就是說(shuō)當(dāng)甲方供應(yīng)的建筑材料不合格導(dǎo)致工程質(zhì)量不合格的，甲方及貴公司都應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。所以在使用甲方供應(yīng)的建筑材料時(shí)，貴公司應(yīng)該把好建筑材料檢驗(yàn)關(guān)，對(duì)不合格建筑材料堅(jiān)決拒絕使用。
9承包人施工項(xiàng)目部資料專用印章是否具有對(duì)外效力？【實(shí)務(wù)咨詢】我公司材料員未經(jīng)項(xiàng)目部經(jīng)理同意，偷蓋施工項(xiàng)目部資料專用章和某砂石供應(yīng)商簽訂了一份價(jià)值50萬(wàn)元的合同（合同尚未履行），合同付款條款對(duì)我公司不利。我公司應(yīng)該怎么辦？【評(píng)估】施工現(xiàn)場(chǎng)的印章管理問(wèn)題很多，貴公司對(duì)這些印章的加蓋是否應(yīng)該承擔(dān)法律責(zé)任及應(yīng)該承擔(dān)怎樣的法律責(zé)任存在爭(zhēng)議，風(fēng)險(xiǎn)不小。
【支招】雖然貴公司的施工項(xiàng)目部資料專用章不是貴公司的正式對(duì)外印章，但在對(duì)外合同上加蓋此印章后，如果合同已經(jīng)履行或部分履行，貴公司又未提出異議的，則可被認(rèn)定為是貴公司對(duì)履行行為的認(rèn)可，是對(duì)沒(méi)有對(duì)外效力的印章的一種追認(rèn)，貴公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)履行該合同的責(zé)任。
所以如果出現(xiàn)上述情況，貴公司應(yīng)該在合同尚未履行的情況下立即書(shū)面通知對(duì)方，說(shuō)明加蓋貴公司施工項(xiàng)目部資料專用章的合同的簽訂人未經(jīng)貴公司授權(quán)，其簽訂合同的行為屬于無(wú)效行為。
10分包人發(fā)生事故，總承包單位怎么辦？【實(shí)務(wù)咨詢】我公司在某工程的施工過(guò)程中，將木工工程分包給了某勞務(wù)公司，并約定分包工程的安全責(zé)任由該勞務(wù)公司負(fù)責(zé)。在木工工程的施工過(guò)程中，該勞務(wù)公司的一名員工的手被電鋸鋸傷致殘,我公司事后調(diào)查發(fā)現(xiàn)該員工沒(méi)有木工資質(zhì)。我公司應(yīng)該怎么辦？【評(píng)估】貴公司作為總承包單位應(yīng)對(duì)施工現(xiàn)場(chǎng)的安全負(fù)總責(zé)，所以貴公司對(duì)于施工現(xiàn)場(chǎng)發(fā)生的安全事故都應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
【支招】按照法律規(guī)定，貴公司作為總承包單位對(duì)施工現(xiàn)場(chǎng)的安全應(yīng)負(fù)總責(zé)，分包單位不服從管理導(dǎo)致生產(chǎn)安全事故的，由分包單位承擔(dān)主要責(zé)任。所以貴公司在分包工程時(shí)應(yīng)與正規(guī)的、管理規(guī)范的單位簽訂分包合同。
上述問(wèn)題中，由于分包單位聘用的木工不具有木工資質(zhì)，導(dǎo)致了安全事故的發(fā)生，分包單位應(yīng)當(dāng)為此承擔(dān)主要責(zé)任，并承擔(dān)該雇員的工傷責(zé)任。需要強(qiáng)調(diào)的是，貴公司作為總承包單位不應(yīng)當(dāng)將工程分包給不具備任何資質(zhì)的班組，否則一旦發(fā)生安全事故，則由貴公司承擔(dān)全部安全責(zé)任及相關(guān)人員的工傷賠償責(zé)任。
11中標(biāo)后甲方要簽訂兩份合同怎么辦？【實(shí)務(wù)咨詢】經(jīng)甲方邀請(qǐng)招標(biāo)，我公司中標(biāo)了某工程。甲方為了少交納稅金，要求與我公司簽訂兩份合同，一份按照實(shí)際中標(biāo)價(jià)簽訂，作為實(shí)際工程施工的依據(jù)；一份按照實(shí)際中標(biāo)價(jià)打八折簽訂，用于政府備案。我公司不想得罪甲方，又想減少風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)該怎么辦？【評(píng)估】按實(shí)際中標(biāo)價(jià)打八折簽的合同是通常所說(shuō)的“白合同”，按實(shí)際中標(biāo)價(jià)簽的合同是通常所說(shuō)的“黑合同”。工程完工后，貴公司和甲方結(jié)算工程款時(shí)，如果因?yàn)橐阅姆莺贤瑸榻Y(jié)算依據(jù)發(fā)生爭(zhēng)議，按照最高法院的解釋，貴公司簽訂的在實(shí)際中標(biāo)價(jià)基礎(chǔ)上打八折的合同將作為貴公司與甲方結(jié)算工程款的依據(jù)。換句話說(shuō)，簽訂該兩份合同的同時(shí)就意味著貴公司會(huì)少拿20％的工程款。【支招】工程還得接，本也可以不虧。貴公司可以同意甲方要求，但應(yīng)附加一個(gè)條件：按照實(shí)際中標(biāo)價(jià)打八折簽訂的合同中要完成的工程量也要按投標(biāo)報(bào)價(jià)書(shū)中的工程量打八折。打折方式可以靈活處理，比如部分項(xiàng)目暫定一個(gè)較低金額，并約定將來(lái)按實(shí)調(diào)整。12施工圖紙與招標(biāo)圖紙不一樣怎么辦？【實(shí)務(wù)咨詢】甲方發(fā)出招標(biāo)文件，約定工程總價(jià)按照?qǐng)D紙包干。我公司投標(biāo)并中標(biāo)了。隨后，甲方提供了一套與招標(biāo)圖紙圖號(hào)一樣的施工圖紙，要求據(jù)此和我公司簽訂施工合同。我公司把兩份圖紙核對(duì)后發(fā)現(xiàn)施工圖紙上的鋼筋用量比招標(biāo)圖紙上的多500噸。我公司應(yīng)該怎么辦？【評(píng)估】上述情況實(shí)際上是甲方暗中壓價(jià)。如果貴公司沒(méi)有及時(shí)發(fā)現(xiàn)兩套圖紙的差異，或者抱著以后再調(diào)價(jià)的僥幸心理和甲方簽定了施工合同，那么施工圖紙就代替招標(biāo)圖紙成了合同的組成部分。施工過(guò)程中，即使要多用數(shù)百萬(wàn)元的鋼筋，貴公司很難要求甲方調(diào)整合同總價(jià)，只有認(rèn)了。
【支招】首先，貴公司發(fā)現(xiàn)兩套圖紙不一樣后應(yīng)該立即書(shū)面通知甲方，告訴甲方盡管施工圖紙與招標(biāo)圖紙圖號(hào)相同，但施工圖紙比招標(biāo)圖紙要多用500噸鋼筋。其次，貴公司可以以施工合同不得實(shí)質(zhì)性修改招標(biāo)文件及投標(biāo)文件為由，要求甲方按照招標(biāo)圖紙而不是施工圖紙簽訂合同。
第二步如果走不通，貴公司又想接這個(gè)工程的話，可以同意按照施工圖紙施工，但是要讓甲方書(shū)面確認(rèn)施工圖紙對(duì)招標(biāo)圖紙作的修改，并按照設(shè)計(jì)變更調(diào)價(jià)程序申請(qǐng)追加合同價(jià)款和延長(zhǎng)工期。
13甲方要分包承包范圍內(nèi)工程怎么辦？【實(shí)務(wù)咨詢】我公司總承包某工程，承包范圍包括結(jié)構(gòu)、裝修、水電安裝等。在施工過(guò)程中，甲方要把其中的鋁門(mén)窗、土方回填、電梯、大堂裝修等分包給其它施工單位，只給我公司2％的配合費(fèi)。我公司應(yīng)該怎么辦？【評(píng)估】干過(guò)工程的都知道甲方要求分包出去的都是利潤(rùn)豐厚的肥肉，留給貴公司的都是難啃又沒(méi)有肉的骨頭，2％配合費(fèi)遠(yuǎn)不足以彌補(bǔ)因此給貴公司造成的損失。如果不制止甲方的分包行為，這個(gè)本來(lái)就利潤(rùn)不大的工程很可能出現(xiàn)大幅度虧損。
【支招】首先，在獲得可以接受的配合費(fèi)前，貴公司可以委婉拒絕甲方將上述工程分包從而縮小了合同承包范圍的行為。因?yàn)槲唇?jīng)貴公司同意，甲方無(wú)權(quán)單方面修改合同。
其次，如果甲方不顧貴公司反對(duì)硬把工程分包出去的話，貴公司應(yīng)該要求和甲方簽訂補(bǔ)充協(xié)議，約定配合費(fèi)，縮小承包范圍，降低合同價(jià)款，特別要注意約定縮小后的承包范圍及其與各分包商之間工作面的界限，避免扯皮。
最后，貴公司應(yīng)該編制工程進(jìn)度配合計(jì)劃，并報(bào)甲方書(shū)面簽收確認(rèn)。該計(jì)劃應(yīng)該詳細(xì)載明對(duì)甲方指定的分包商的工程進(jìn)度要求，特別注意規(guī)定甲方指定的分包商應(yīng)該提供給貴公司的工作面以及應(yīng)該在什么時(shí)間提供。
14甲方代表口頭通知修便道怎么辦？【實(shí)務(wù)咨詢】施工的時(shí)候正值梅雨季節(jié)，工地上十分泥濘。甲方上級(jí)領(lǐng)導(dǎo)要到工地視察，甲方代表趕緊口頭通知我公司，在施工道路之外立即修人行便道，但沒(méi)有書(shū)面確認(rèn)。我公司應(yīng)該怎么辦？【評(píng)估】按理說(shuō)，該人行便道毫無(wú)疑問(wèn)屬于合同約定以外的工作，修該人行便道所花的錢(qián)應(yīng)該由甲方在合同價(jià)款之外支付給貴公司；但從這件事的實(shí)際發(fā)展來(lái)看，一旦甲方不認(rèn)這筆錢(qián)，甲方代表的口頭通知由于沒(méi)有其書(shū)面確認(rèn)就會(huì)查無(wú)實(shí)據(jù)，貴公司就難以據(jù)此要求甲方追加修人行便道的錢(qián)了。
【支招】如果甲方和貴公司沒(méi)有特別的約定，按照建設(shè)部頒布的施工合同示范文本，首先，即使貴公司對(duì)甲方代表的口頭指示有意見(jiàn)，在向甲方提出書(shū)面意見(jiàn)的同時(shí)，應(yīng)盡量執(zhí)行該口頭指示。
其次，貴公司應(yīng)該在甲方代表發(fā)出口頭指示后7日內(nèi)書(shū)面通知甲方代表，請(qǐng)其簽收并確認(rèn)該口頭指示。如果甲方代表未及時(shí)答復(fù)該確認(rèn)要求，視為該口頭指示已經(jīng)被確認(rèn)。
此外，如果貴公司未能及時(shí)按第二步那樣請(qǐng)甲方代表確認(rèn)口頭指示，貴公司也應(yīng)盡量在會(huì)議紀(jì)要、驗(yàn)收記錄或其他書(shū)面文件上請(qǐng)甲方代表予以追認(rèn)。
15甲方拖延支付進(jìn)度款怎么辦？【實(shí)務(wù)咨詢】我公司承包某工程，合同約定甲方應(yīng)按月支付進(jìn)度款。由于甲方所在集團(tuán)出現(xiàn)財(cái)務(wù)危機(jī)，主體結(jié)構(gòu)出地面后，甲方開(kāi)始拖延支付進(jìn)度款。我公司應(yīng)該怎么辦？【評(píng)估】甲方所在集團(tuán)出現(xiàn)財(cái)務(wù)危機(jī)，甲方一時(shí)無(wú)力支付進(jìn)度款。貴公司如果想繼續(xù)做，需要有資金進(jìn)行墊資施工，并承擔(dān)墊資可能收不回來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)。不做，如果別人接著做，余下工程的利潤(rùn),貴公司就賺不到了。
【支招】如果合同沒(méi)有特別規(guī)定，根據(jù)最高人民法院解釋和建設(shè)部頒布的示范文本的規(guī)定，首先，貴公司可以書(shū)面催告甲方付款。如果甲方有誠(chéng)意，并提供付款擔(dān)保，貴公司可以同意與甲方簽訂延期付款協(xié)議，約定延付期間、利息及擔(dān)保等。
其次，如果甲方既不付款又不愿達(dá)成延期付款協(xié)議，貴公司可以停止施工，并書(shū)面通知甲方,同時(shí)保留停工期間工資、材料、機(jī)械租賃費(fèi)等的憑證。
再次，如果停工超過(guò)56天后,甲方仍未付款的，貴公司可以書(shū)面通知甲方解除合同，同時(shí)應(yīng)該與甲方、監(jiān)理確認(rèn)已完工工程范圍，并最好與甲方談妥已完工工程造價(jià)及甲方應(yīng)補(bǔ)償?shù)膿p失。
16承包“三邊工程”如何避免工期罰款？【實(shí)務(wù)咨詢】我公司承接了某工程，甲方要求在某慶典日前竣工，否則我公司要支付合同總價(jià)10％的違約金。甲方邊提供設(shè)計(jì)圖紙，我公司邊施工。由于施工圖紙不能及時(shí)提供、甚至不時(shí)修改調(diào)整，施工人員常常處在停工、怠工中，我公司應(yīng)該怎么辦？【評(píng)估】該工程工期風(fēng)險(xiǎn)非常大，沒(méi)有施工圖紙，就無(wú)法施工。一旦工期拖延，如沒(méi)有憑據(jù)說(shuō)明是甲方原因?qū)е碌模F公司將承擔(dān)巨額違約金。
【支招】首先，貴公司可以修訂進(jìn)度計(jì)劃，將施工圖紙的提供作為每項(xiàng)工程開(kāi)始的前置條件，報(bào)監(jiān)理單位審批，作為要求甲方提供圖紙日期的依據(jù)。
其次，某項(xiàng)工程開(kāi)始前甲方未提供圖紙的，貴公司應(yīng)該書(shū)面催促甲方提供。
再次，如果合同沒(méi)有特別約定，甲方經(jīng)過(guò)催促后仍未提供施工圖紙的，貴公司應(yīng)該在此后14日內(nèi)書(shū)面向甲方申請(qǐng)順延工期及要求甲方補(bǔ)償停工損失，并最好每隔14天申請(qǐng)一次，直到甲方提供圖紙。如此，貴公司不僅可以避免承擔(dān)工期拖延的責(zé)任，還可能獲得圖紙拖延期間的停工損失補(bǔ)償。
17供料出現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題時(shí)怎么辦？【實(shí)務(wù)咨詢】我公司承接某樁基工程，工期為100天，每拖延竣工一天違約金為2萬(wàn)元。管樁是由我公司向某知名管樁廠采購(gòu)的。質(zhì)監(jiān)局抽查發(fā)現(xiàn)現(xiàn)場(chǎng)管樁鋼筋直徑及間距不符合規(guī)范要求，查封了現(xiàn)場(chǎng)管樁。我公司應(yīng)該怎么辦？ 【評(píng)估】貴公司的最大風(fēng)險(xiǎn)在于工期如此之短，質(zhì)監(jiān)局查處管樁質(zhì)量問(wèn)題尚需很長(zhǎng)一段時(shí)間，工期拖延將意味著貴公司要向甲方支付巨額違約金。此外，如果此事處理不當(dāng)，按照法律規(guī)定貴公司可能面臨管樁貨款三倍以下的罰款。
【支招】首先，貴公司應(yīng)該收集管樁采購(gòu)及進(jìn)場(chǎng)檢測(cè)相關(guān)資料，并致函質(zhì)監(jiān)局，說(shuō)明其對(duì)該批管樁不合格并不知情，積極配合質(zhì)監(jiān)局辦案。
其次，貴公司應(yīng)該與甲方和監(jiān)理積極溝通，另行采購(gòu)其他單位的合格管樁，盡快完成余下的工程。
再次，貴公司應(yīng)該書(shū)面通知原管樁廠，請(qǐng)其出面處理該批管樁不合格問(wèn)題。最后，貴公司應(yīng)該收集能證明自己相關(guān)損失的材料，待質(zhì)監(jiān)局辦案完畢后，向原管樁廠索賠。
18分包商項(xiàng)目部癱瘓?jiān)趺崔k？【實(shí)務(wù)咨詢】我公司總承包某工程后將其中部分裝修工作分包給某公司。在施工過(guò)程中，該分包人項(xiàng)目經(jīng)理部癱瘓，施工現(xiàn)場(chǎng)無(wú)人指揮管理，勞務(wù)隊(duì)伍無(wú)法施工。我公司應(yīng)該怎么辦？ 【評(píng)估】總包合同往往約定總包商應(yīng)承擔(dān)嚴(yán)格工期和質(zhì)量責(zé)任，總包合同中往往有類似于工期每拖延一天，總包商應(yīng)向甲方支付3萬(wàn)元違約金的條款。分包合同金額盡管不高，但分包人如果不按施工進(jìn)度計(jì)劃完成分包工程，就會(huì)導(dǎo)致整個(gè)工程無(wú)法在合同規(guī)定的工期內(nèi)完成，那么按照合同的約定,總包商就需要向甲方支付巨額違約金。
【支招】首先，貴公司應(yīng)該書(shū)面通知分包商解除分包合同，自己全面接管分包工程，而不應(yīng)自討苦吃代分包商管理勞務(wù)隊(duì)伍。
其次，在全面接管分包工程時(shí)，貴公司應(yīng)該通知分包商參加交接，請(qǐng)監(jiān)理單位清點(diǎn)分包商已完成工程量，并列出全部需要修復(fù)的質(zhì)量問(wèn)題。
再次，貴公司可以通過(guò)對(duì)比價(jià)格選定施工單位完成余下工程，并要求他們修復(fù)前一個(gè)分包商遺留的質(zhì)量問(wèn)題，為避免沖突，可請(qǐng)選定的施工單位盡量接收原勞務(wù)隊(duì)伍。此外，在與兩個(gè)分包商分別結(jié)算時(shí)，應(yīng)區(qū)分已完工工程量、未完工工程量和修復(fù)費(fèi)用。
19甲方拖延竣工結(jié)算時(shí)怎么辦？【實(shí)務(wù)咨詢】工程竣工后，我公司提交了竣工結(jié)算報(bào)告。因甲方領(lǐng)導(dǎo)離任，半年后，甲方新任領(lǐng)導(dǎo)才將竣工結(jié)算報(bào)告交會(huì)計(jì)師事務(wù)所審核。因?yàn)榧追讲徽J(rèn)可施工過(guò)程中出現(xiàn)的某些簽證，審核一年后，會(huì)計(jì)師事務(wù)所仍未出具意見(jiàn)。我公司應(yīng)該怎么辦？【評(píng)估】有施工單位曾無(wú)奈地把這種情況叫作：結(jié)算拖而不審，審而不決，何時(shí)付款遙遙無(wú)期。
【支招】首先，貴公司可以先和甲方確認(rèn)無(wú)爭(zhēng)議部分的工程造價(jià)，將有爭(zhēng)議項(xiàng)目單列，與甲方另行協(xié)商或向法院提起訴訟。
其次，如果甲方?jīng)]有協(xié)商的誠(chéng)意，貴公司應(yīng)盡快就整個(gè)竣工結(jié)算造價(jià)或有爭(zhēng)議部分提起訴訟或仲裁，要求甲方支付工程款和從工程實(shí)際交付之日起計(jì)算的欠付工程款的利息，避免一拖再拖。
此外，還有一個(gè)小技巧：在簽訂施工合同時(shí)，盡量在專用條款3.2款中約定“適用建設(shè)部369號(hào)文”，因?yàn)樵撐囊?guī)定：在接到竣工結(jié)算報(bào)告和完整的竣工結(jié)算資料后的20～60天內(nèi)，甲方應(yīng)提出竣工結(jié)算審查意見(jiàn)，否則視為認(rèn)可竣工結(jié)算報(bào)告；這樣一旦甲方拖延審查竣工結(jié)算報(bào)告,貴公司就可以要求甲方按自己計(jì)算的竣工結(jié)算造價(jià)支付工程款了。
20甲方通知保修質(zhì)量問(wèn)題時(shí)如何應(yīng)對(duì)？【實(shí)務(wù)咨詢】總承包某住宅工程竣工驗(yàn)收后不久，我公司接到了甲方關(guān)于該工程外墻滲水的維修通知書(shū)。我公司認(rèn)為該滲水問(wèn)題與施工質(zhì)量無(wú)關(guān)，屬于甲方指定的門(mén)窗供應(yīng)商門(mén)窗接縫沒(méi)有密封所致。我公司應(yīng)該怎么處理？ 【評(píng)估】如果貴公司對(duì)甲方要求不予理睬，甲方將會(huì)指派其他施工單位維修。如果出現(xiàn)這種情況的話，對(duì)貴公司而言有兩方面的風(fēng)險(xiǎn)：一方面,滲水原因?qū)㈦y以查清；另一方面，維修費(fèi)可能大大高于自己去維修所需，按我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定，貴公司應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的維修費(fèi)用。
【支招】首先，貴公司應(yīng)該會(huì)同監(jiān)理單位查看質(zhì)量問(wèn)題，記錄拍照，并出具維修方案報(bào)監(jiān)理單位批準(zhǔn)。這是因?yàn)楝F(xiàn)行法律規(guī)定的保修程序是先維修、再討論費(fèi)用由誰(shuí)承擔(dān)。
其次，貴公司應(yīng)該書(shū)面告知甲方維修方案及維修費(fèi)清單,并說(shuō)明質(zhì)量問(wèn)題是門(mén)窗供應(yīng)商安裝不到位造成的。
再次，對(duì)出現(xiàn)的質(zhì)量問(wèn)題進(jìn)行維修后，貴公司應(yīng)該報(bào)監(jiān)理單位驗(yàn)收通過(guò)。最后，貴公司應(yīng)該請(qǐng)甲方向其指定的門(mén)窗供應(yīng)商追討維修費(fèi)，并將維修費(fèi)支付給自己。
21發(fā)包人緩建項(xiàng)目不支付工程款怎么辦？【實(shí)務(wù)咨詢】我公司承包了某單位開(kāi)發(fā)的商品住宅小區(qū)工程，由于開(kāi)發(fā)商的后續(xù)銷售前景不明朗，所以在我公司施工到工程項(xiàng)目尚未封頂（再有10%左右的工程量就封頂）前，發(fā)包人致函我公司要求暫停施工并通知10天內(nèi)撤場(chǎng)。按照雙方合同的約定，發(fā)包人在項(xiàng)目封頂后支付工程價(jià)款的80%?，F(xiàn)在暫停施工，我公司要求支付工程款，發(fā)包人認(rèn)為工程未到付款節(jié)點(diǎn)，所以不能付款。請(qǐng)問(wèn)我公司該怎么辦？【評(píng)估】很多房產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司因?yàn)橘Y金問(wèn)題對(duì)在建工程、尚未銷售的項(xiàng)目進(jìn)行了停緩建，但在停緩建過(guò)程中，卻堅(jiān)持節(jié)點(diǎn)付款的合同約定，有的甚至在節(jié)點(diǎn)竣工時(shí)拒絕驗(yàn)收而達(dá)到不付款的目的，從而導(dǎo)致承包人前期投入（墊資）的款項(xiàng)無(wú)法收回，讓施工單位成了背負(fù)開(kāi)發(fā)商項(xiàng)目開(kāi)發(fā)風(fēng)險(xiǎn)的“排頭兵”。
【支招】按照合同法的規(guī)定：“當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。”開(kāi)發(fā)商決定停緩建工程，在客觀上阻止了項(xiàng)目繼續(xù)施工至付款節(jié)點(diǎn)的可能，在主觀上是為了規(guī)避資金風(fēng)險(xiǎn)、對(duì)外減少款項(xiàng)的支付。
故開(kāi)發(fā)商的這種停緩建行為應(yīng)當(dāng)視為“阻止付款條件成就”，貴公司可以依法向開(kāi)發(fā)商主張支付節(jié)點(diǎn)款項(xiàng)。沒(méi)有法律依據(jù)，貴公司可以主張因發(fā)包人擅自停工造成的所有損失。
22我公司是否可以對(duì)承包工程行使留置權(quán)？【實(shí)務(wù)咨詢】我公司承包施工一房地產(chǎn)公司的大型住宅小區(qū)，工程驗(yàn)收合格交付之前，發(fā)包人還拖欠到期工程款200萬(wàn)元及未到期的工程款800萬(wàn)元左右，我公司擔(dān)心交付工程后發(fā)包人沒(méi)有履行能力，故“留置”了所有工程不交付，一個(gè)多月后在政府的協(xié)調(diào)下我公司交付了工程?，F(xiàn)發(fā)包人以我公司逾期交付工程造成給小業(yè)主賠償損失580萬(wàn)元提出索賠。請(qǐng)問(wèn)我們?cè)撛趺崔k？ 【評(píng)估】貴公司擔(dān)心發(fā)包人履行能力不是沒(méi)有道理的。但有時(shí)候如果權(quán)利行使不當(dāng)，不但不能保護(hù)自己的權(quán)益，反而會(huì)適得其反。
【支招】留置權(quán)的行使多數(shù)是針對(duì)動(dòng)產(chǎn)而言的，而建設(shè)工程屬于不動(dòng)產(chǎn)，原則上是不能適用留置權(quán)的。另外，工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)作為保護(hù)承包人的一項(xiàng)優(yōu)先權(quán)利法律有明確的規(guī)定，且該權(quán)利不因標(biāo)的物轉(zhuǎn)移而喪失，故法律上并未規(guī)定建設(shè)工程承包人可以行使留置權(quán)而不交付驗(yàn)收合格的工程。
所以，貴公司可能需要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。建議在上述情形下可以主張不安抗辯權(quán)、同時(shí)履行抗辯權(quán)等，而且，抗辯權(quán)的行使要對(duì)等，不能像發(fā)包人拖欠200萬(wàn)元的工程款，貴公司“留置”對(duì)方上億元的工程項(xiàng)目，顯然嚴(yán)重不對(duì)等。
23我公司不斷被實(shí)際施工人起訴怎么辦？【實(shí)務(wù)咨詢】我公司總承包了一段高速公路工程，現(xiàn)在工程已經(jīng)竣工驗(yàn)收通過(guò)并交付使用，但近段時(shí)間，我公司收到了三份實(shí)際施工人提起的訴訟，訴訟標(biāo)的都在300～500萬(wàn)元不等，且我公司并不知道有這些實(shí)際施工人存在。請(qǐng)問(wèn)針對(duì)這種情形我公司該怎么辦？ 【評(píng)估】實(shí)踐中出現(xiàn)了實(shí)際施工人的合同相對(duì)人也具備支付工程款的實(shí)力，而實(shí)際施工人只是為向發(fā)包人索要超出合同約定的高額不法利益，甚至與其有合同關(guān)系的相對(duì)人惡意串通，或者說(shuō)就是合謀借機(jī)向發(fā)包人或者總承包人敲詐勒索，惡意提起以發(fā)包人或總承包人為被告的訴訟。由于發(fā)包人或總承包人對(duì)轉(zhuǎn)包、違法分包合同的履行情況并不知情，無(wú)法抗辯，訴訟結(jié)果極有可能損害發(fā)包人利益。
【支招】最高法院建設(shè)工程施工合同司法解釋第26條第2款規(guī)定了實(shí)際施工人可以直接起訴發(fā)包人主張索取工程款。但在目前實(shí)踐中認(rèn)為，只有在實(shí)際施工人的合同相對(duì)方破產(chǎn)、下落不明等實(shí)際施工人不提起以發(fā)包人或者總承包人為被告的訴訟就難以保障權(quán)利實(shí)現(xiàn)的情形下，才準(zhǔn)許實(shí)際施工人提起以發(fā)包人或總承包人等沒(méi)有合同關(guān)系的當(dāng)事人為被告的訴訟。
據(jù)此，貴公司可以提供證據(jù)證明實(shí)際施工人的合同相對(duì)方存在具有相應(yīng)履行能力即可能免除承擔(dān)不利訴訟后果的可能。
24發(fā)包人要求我公司承擔(dān)聯(lián)合承包另外一主體的責(zé)任怎么辦？【實(shí)務(wù)咨詢】我公司與A施工單位聯(lián)合承包了一項(xiàng)高速道路及大型橋梁工程，我公司負(fù)責(zé)沿途橋梁施工，A單位負(fù)責(zé)道路施工?，F(xiàn)由于A單位部分路段的施工質(zhì)量存在嚴(yán)重問(wèn)題，發(fā)包人不但通知我公司與A單位立即進(jìn)行整改，而且提出了500多萬(wàn)元的索賠。請(qǐng)問(wèn)這種情況下我公司該怎么辦？ 【評(píng)估】組成聯(lián)合體進(jìn)行招投標(biāo)的工程往往是技術(shù)難度大、工程量大、建設(shè)周期長(zhǎng)、資金消耗量大等疑難復(fù)雜的工程，聯(lián)合的目的實(shí)際上是為了化解風(fēng)險(xiǎn)，但有時(shí)選擇的相對(duì)方若存在管理、信譽(yù)等方面的問(wèn)題時(shí)，不但難以化解風(fēng)險(xiǎn)，反而會(huì)產(chǎn)生更大的風(fēng)險(xiǎn)。
【支招】依據(jù)有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，聯(lián)合承包體為非法人組織，聯(lián)合承包體內(nèi)部的成員單位為共同承包人，對(duì)施工合同履行承擔(dān)連帶責(zé)任。
換句話說(shuō)，聯(lián)合承包各方對(duì)外并不區(qū)分各自的合同義務(wù)，不能以聯(lián)合各方內(nèi)部分工，對(duì)外抗辯發(fā)包人對(duì)不屬于自己施工范圍的部分不承擔(dān)責(zé)任。聯(lián)合承包各方對(duì)承包合同承擔(dān)責(zé)任意味著承包各方對(duì)合同約定的全部責(zé)任和義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
所以，建議在聯(lián)合承包時(shí)一定選擇實(shí)力強(qiáng)、信譽(yù)好、社會(huì)評(píng)價(jià)高的單位合作，還應(yīng)在雙方合同中明確約定對(duì)外承擔(dān)責(zé)任后可以進(jìn)行追償。
25評(píng)估單位未認(rèn)定承包人的簽證單怎么辦？【實(shí)務(wù)咨詢】我公司承包了一座污水處理廠工程，工程結(jié)束后由于雙方對(duì)于結(jié)算問(wèn)題達(dá)不成一致，我公司訴訟至法院，后在法院主持下對(duì)工程造價(jià)進(jìn)行了鑒定評(píng)估，但評(píng)估單位認(rèn)為我公司提供的部分工程簽證單不能被計(jì)算在評(píng)估價(jià)款中。請(qǐng)問(wèn)我公司該怎么辦？ 【評(píng)估】實(shí)踐中，由于施工單位簽證管理水平參差不齊，許多施工單位的簽證文件最終不能被發(fā)包人及法院等認(rèn)可，導(dǎo)致施工單位投入的人力物力卻得不到應(yīng)有的回報(bào)，有時(shí)損失巨大卻有苦難言。
【支招】工程簽證是工程承發(fā)包雙方在施工過(guò)程中按合同約定所達(dá)成的雙方意思表示一致的補(bǔ)充協(xié)議，互相書(shū)面確認(rèn)的簽證即成為工程結(jié)算或最終結(jié)算增減工程造價(jià)的憑據(jù)。
其關(guān)鍵是雙方是否就支付各種費(fèi)用、順延工期、賠償損失達(dá)成了一致意見(jiàn)且在形式上符合合同的約定（如必須簽字、蓋章等）。
因此，如果貴公司簽證單不完全具備上述條件而存在一定瑕疵的，建議貴公司可以提供其他有關(guān)的證據(jù)證明工程簽證單載明的工程內(nèi)容確已完成，據(jù)此可以讓鑒定評(píng)估單位補(bǔ)充評(píng)估。
26我公司中標(biāo)的合同價(jià)低于成本價(jià)怎么辦？【實(shí)務(wù)咨詢】我公司中標(biāo)承建了某市城市環(huán)路項(xiàng)目的一個(gè)標(biāo)段，項(xiàng)目建設(shè)過(guò)程中，我司墊付了大量的款項(xiàng)，現(xiàn)工程已經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，但按照工程量核算，我公司的中標(biāo)價(jià)格明顯低于該工程的成本價(jià)，現(xiàn)我公司虧損巨大。請(qǐng)問(wèn)對(duì)此問(wèn)題我們?cè)撛趺崔k？【評(píng)估】雖然法律明確規(guī)定不得低于成本價(jià)競(jìng)標(biāo)，但在目前的建筑工程市場(chǎng)上，惡意競(jìng)爭(zhēng)、無(wú)序競(jìng)爭(zhēng)導(dǎo)致很多施工單位為了中標(biāo)而不斷降低投標(biāo)價(jià)格甚至低于成本價(jià)投標(biāo)。實(shí)際中標(biāo)后想以簽證、索賠等方式增加工程款，但隨著發(fā)包人工程管理的加強(qiáng)，施工單位在低價(jià)中標(biāo)后增加工程款的意愿很難實(shí)現(xiàn)，如果保證工程質(zhì)量沒(méi)有問(wèn)題，巨虧似乎成了必然。
【支招】對(duì)于應(yīng)當(dāng)招投標(biāo)的工程項(xiàng)目，若經(jīng)招標(biāo)投標(biāo)訂立的建設(shè)工程施工合同約定的工程價(jià)款低于成本價(jià)的，該類合同可以被認(rèn)定為無(wú)效或者說(shuō)關(guān)于工程價(jià)款的條款可以被認(rèn)定為無(wú)效。若合同或條款被認(rèn)定無(wú)效的，承包人可以主張參照合同約定的價(jià)款進(jìn)行結(jié)算。
由于貴公司施工的項(xiàng)目經(jīng)驗(yàn)收合格，所以，建議貴公司可以主張合同無(wú)效或工程價(jià)款條款無(wú)效，并參照有關(guān)內(nèi)容向發(fā)包人主張結(jié)算。
27工程項(xiàng)目不是必須招投標(biāo)項(xiàng)目而存在 “黑白合同”怎么結(jié)算？【實(shí)務(wù)咨詢】由于一座廠房工程不是必須招投標(biāo)的項(xiàng)目，所以，在我公司報(bào)價(jià)并讓利下浮6%后，發(fā)包人同意我公司以2560萬(wàn)元的價(jià)格承包了上述廠房工程并簽訂了正式的施工合同。后為辦理施工許可證，雙方又簽訂了一份1800萬(wàn)元的備案合同且另行約定不作為結(jié)算依據(jù)?，F(xiàn)在工程已經(jīng)結(jié)束，雙方就結(jié)算發(fā)生了爭(zhēng)議，請(qǐng)問(wèn)我們應(yīng)該以哪份合同作為結(jié)算依據(jù)？ 【評(píng)估】貴公司所說(shuō)的“黑白合同”不是我們通常嚴(yán)格意義上的“黑白合同”，嚴(yán)格意義的“黑白合同”是針對(duì)必須招投標(biāo)的工程而言的。最高法院司法解釋的規(guī)定也是針對(duì)“中標(biāo)備案合同”與“另行簽訂的合同”而言的，所以，貴公司的情形不當(dāng)然適用最該法院的司法解釋關(guān)于“黑白合同”的規(guī)定。
【支招】依法不屬于必須招投標(biāo)的工程項(xiàng)目，發(fā)包人未進(jìn)行招投標(biāo)而直接與承包人簽訂建設(shè)施工合同，但為了辦理有關(guān)手續(xù)而編造與招投標(biāo)“事實(shí)”相對(duì)應(yīng)的“白合同”，以應(yīng)付主管部門(mén)檢查。在此情況下，如果雙方已明確，“白合同”僅用于辦理建設(shè)手續(xù)之用而不作實(shí)際履行。
因當(dāng)事人相互配合以編造文件的方式履行雙方簽訂的合同(指“黑合同”)，并不屬于法律和行政法規(guī)禁止的行為，根據(jù)法無(wú)禁止即自由的法理，當(dāng)事人簽訂“白合同”的行為并不違法，故“白合同”并不當(dāng)然無(wú)效，但其效力僅限于當(dāng)事人的意思范圍，即用以辦理手續(xù)，而不應(yīng)直接以之作為結(jié)算工程款的依據(jù)。
28發(fā)包人拖延結(jié)算怎么辦？【實(shí)務(wù)咨詢】我公司承包的工程經(jīng)施工竣工驗(yàn)收合格后，公司按照合同的約定向發(fā)包人提交了竣工結(jié)算資料，但時(shí)間已經(jīng)過(guò)去快半年了，發(fā)包人還沒(méi)有就結(jié)算文件提出意見(jiàn)，只是一拖再拖讓我公司再等等。我們之間簽訂的是《建設(shè)工程施工合同》范本，我公司能否依據(jù)通用條款33.3條的規(guī)定內(nèi)容視為發(fā)包人認(rèn)可結(jié)算文件并以此主張支付剩余工程款？【評(píng)估】發(fā)包人經(jīng)常以拖延結(jié)算的方式達(dá)到延期付款的目的，同時(shí)也阻礙了付款條件的成就，也不用承擔(dān)逾期付款的違約責(zé)任。這也導(dǎo)致了承包人大量資金的積壓，同時(shí)也使承包人對(duì)外應(yīng)付的很多款項(xiàng)無(wú)法支付而可能向第三人承擔(dān)違約責(zé)任。
【支招】司法實(shí)踐中已經(jīng)明確：建設(shè)部制定的建設(shè)工程施工合同格式文本中的通用條款第33條第3款的約定，不能簡(jiǎn)單推論出，雙方當(dāng)事人具有發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件一定期限內(nèi)不予答復(fù)，則視為認(rèn)可承包人提交的竣工結(jié)算文件的一致的意思表示，承包人提交的竣工結(jié)算文件不能作為工程款結(jié)算的依據(jù)。
因此，建議承包人在合同專用條款中明確約定發(fā)包人拖延審價(jià)將以承包人報(bào)價(jià)作為結(jié)算依據(jù)的內(nèi)容。
29發(fā)包人未通知我公司保修而扣除保修金怎么辦？【實(shí)務(wù)咨詢】我公司承包施工了一物流園的倉(cāng)庫(kù)，工程結(jié)束后，尚留存150萬(wàn)元左右的質(zhì)量保證金未付，近期約定的支付質(zhì)保金的兩年期限屆滿了，我公司要求發(fā)包人支付質(zhì)保金，但發(fā)包人說(shuō)我公司施工的工程屋面漏水，通知我公司維修，我公司沒(méi)來(lái)，所以請(qǐng)其他施工單位維修花費(fèi)100余萬(wàn)元，現(xiàn)只愿意支付剩余部分的質(zhì)保金。請(qǐng)問(wèn)我公司該怎么辦？ 【評(píng)估】在工程竣工交付后，發(fā)包人不但以各種理由拖延結(jié)算，而且會(huì)找各種問(wèn)題減少工程款的支付。同時(shí)，發(fā)包人也往往會(huì)以各種理由盡量少付或者不付留存的質(zhì)保金，很多時(shí)候讓承包人難以應(yīng)對(duì)。
【支招】在合同約定及法律規(guī)定的工程質(zhì)保期內(nèi)，承包人應(yīng)當(dāng)履行相應(yīng)的保修義務(wù)，但發(fā)包人在出現(xiàn)需要進(jìn)行工程維修的情形時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知承包人。
基于此，雖然發(fā)包人說(shuō)通知貴公司來(lái)維修了，但貴公司實(shí)際并沒(méi)有接到有關(guān)通知，發(fā)包人也沒(méi)有證明貴公司已經(jīng)收到保修通知了。所以，不管之前是否存在需要保修的工程，貴公司仍然可以主張發(fā)包人全額支付留存的質(zhì)保金。
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